知识产权代理律师代理技巧

　　迅法律师在代理商标案件过程中，积累了一些代理商标案件原告的代理技巧，主要有以下几点。

  （一）诉前分析
1、案件是否属于人民法院受理范围。
   人民法院受理的商标民事纠纷案件主要包括：①商标及与商标有关权益权属、侵权、合同纠纷案件；②申请诉前停止侵犯商标、与商标有关权益行为，申请诉前财产保全、诉前证据保全案件；③其他商标、与商标有关权益纠纷案件。
2、案件应由何地法院管辖。
①级别管辖。
   商标民事纠纷案件，由中级以上人民法院管辖。
   各高级人民法院根据本辖区的实际情况，可以确定若干基层人民法院管辖第一审商标民事纠纷案件。
   广东省能管辖第一审商标民事纠纷案件的基层人民法院有：广州市东山区人民法院、广州市白云区人民法院、广州市天河区人民法院、深圳市南山区人民法院、佛山市南海区人民法院。
②地域管辖。
   因侵犯商标行为提起的民事诉讼，由侵权行为的实施地、侵权复制品储藏地（是指大量或者经常性储存、隐匿侵权复制品所在地）或者查封扣押地（是指海关、商标、工商等行政机关依法查封、扣押侵权复制品所在地）、被告住所地人民法院管辖。
   对涉及不同侵权行为实施地的多个被告提起的共同诉讼，原告可以选择其中一个被告的侵权行为实施地人民法院管辖；仅对其中某一被告提起的诉讼，该被告侵权行为实施地的人民法院有管辖权。
3、审查当事人是否适格。
  审查原告是否适格。确定商标纠纷的原告是件非常重要又复杂的事项，迅法律师事务所通过审慎考虑，通常下述方面进行审查：
①除了首次创造作品的作者具有原作品的商标外，改编人、汇编人、翻译人、注释人、整理人、表演者、录音录像制作者等对其新创作部分亦享有相应的商标，因此，必须审查原告享有的是哪方面的商标。
②审查是个人作品还是职务作品，确定到底是个人，还是法人或其他组织享有诉权。
③审查是否合作创作作品、委托作品，确定能否单个起诉，还是需要共同作为原告。
④审查商标人或其他合法权利人是否将相应的权利委托商标集体管理组织统一行使，若已委托，商标人或其他合法权利人本身就已授权的权利在合同期内，不再享有诉权，只能由商标集体管理组织以其自己的名义起诉。
⑤审查是否属于《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第13、14条所规定的情况。
   审查被告是否适格。
4、是否具有仲裁条款、书面仲裁协议及其效力。
5、是否超过诉讼时效期间，有无诉讼时效中断、中止或延长的事由。侵犯商标的诉讼时效为二年，自商标人知道或者应当知道侵权行为之日起计算。权利人超过二年起诉的，如果侵权行为在起诉时仍在持续，在该商标保护期内，人民法院应当判决被告停止侵权行为；侵权损害赔偿数额应当自权利人向人民法院起诉之日起向前推算二年计算。
6、对于商标侵权纠纷，要注意不要把法定许可使用权的行为，也当成侵犯商标的行为来认定。
7、对于商标侵权纠纷，还需要充分了解侵权人的资产、信誉等状况，并据此分析侵权人支付赔偿款的可能性。
8、对于商标许可合同纠纷案件。律师应注意审查：被许可人行使权利时是否擅自超出约定的权利；是否是在约定的方式、约定的地域和约定的期限内行使商标；被许可人不得擅自将自己享有的权利许可其他人使用；商标人可以将同样权利以完全相同的方式，在相同的地域和期限内许可他人使用，除非被许可人享有专有许可权；除专有许可外，被许可人对第三人侵犯自己权益的行为一般不能以自己的名义向侵权人提起诉讼，只能以商标人的名义提起诉讼。
  （二）确定诉讼请求
1、确定商标归属。（适用于商标权属纠纷的案件）
2、停止侵害。行为人正在实施侵害他人商标的行为时，权利人有权要求其停止侵权行为，其目的是防止损害结果扩大。（适用于起诉时侵权行为仍在持续的案件）
3、赔礼道歉、消除影响。作品商标被侵害后，权利人有权请求行为人或者诉请法院责令行为人在一定范围内赔礼道道歉、澄清事实，以消除人们对权利人或者其作品的不良印象，使社会对其评价恢复到未受侵害前的状态。（适用于侵权并致权利人信誉受损的案件）
4、赔偿损失。（主要适用于对著作财产权的侵害；对著作人身权的侵害，只有给权利人造成一定的经济损失时，才能适用赔偿损失的方法。）
5、请求确定合同无效、申请撤销合同、请求判令解除合同等。（适用于商标合同纠纷案）
　 6、其他诉讼请求。视具体案件情况而定。
   （三）准备证据
　1、证明原告存在商标。证据可以是：当事人提供的涉及商标的底稿、原件、合法出版物、商标登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等。在作品或者制品上署名的自然人、法人或者其他组织视为商标、与商标有关权益的权利人，但有相反证明的除外。
2、证明被告侵权行为的存在。证据可以是：当事人自行或者委托他人以定购、现场交易等方式购买侵权复制品而取得的实物、发票等。为保证法律效力，有必须要采用公证的形式。
3、证明原告所花费用及损失的存在与数额。赔偿损失，通常为权利人的实际损失或者侵权人的违法所得，上述两者均不能确定时，由法院在50万的范围内自由裁量。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。
  （四）向法院提出诉前停止侵犯商标行为申请、诉讼证据保全申请、诉讼财产保全申请
1、诉前措施
   迅法律师从保护原告利益以及为防止被告毁灭证据角度来看，通常采取诉前申请采取责令停止侵权行为、证据保全措施等方式。具体参照《最高人民法院关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全证据适用法律问题的解释》。
2、诉中措施
  相关措施通常在立案时，同时提起。

3、申请保全的证据、财产包括：①关于被告侵权行为的证据；②关于被告获利情况的证据；③查封、扣押、冻结相关财产。（在商标案件中，该措施较少使用，但面对容易转移财产的被告，该措施仍是必要的）

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